În literatura de specialitate, în majoritatea cazurilor, implicarea unui terț în soluționarea conflictelor este de asemenea considerată o formă de proces de negociere; în același timp, negocierile directe (între participanții la situația în sine) și negocierile cu participarea unui terț sunt diferite.
Practica, atunci când o terță parte acționează ca judecător, luând o decizie în situații discutabile, are o istorie îndelungată și se realizează sub diferite forme. Deci, AG Zdravomyslov observă că "prințul din vechiul stat rus nu este doar un apărător militar și colector de tribut, ci și un judecător. Ea determină cine are dreptate și cine este greșit în conflictele care apar între creditor și debitor, vânzătorul și cumpărătorul, solicitanții de moștenire, copiii au crescut doresc să fie separați de părinții lor împotriva voinței lor. Și în masa altor situații de zi cu zi "[2]. Toată mitologia este pătrunsă de apariția unui "arbitru" în disputele zeilor.
Există mai multe forme posibile de mediere: mediere, mediere, facilitare, reconciliere, arbitraj.
Mediatorstvo, mediere, sau mediere, în primul rând, ar trebui să fie înțeleasă ca un proces care permite avansarea conflictului spre rezolvarea sa. Medierea este o intervenție intenționată care poate facilita mai întâi conflictul, apoi pregătește terenul pentru luarea deciziilor în cunoștință de cauză și, în final, rezolvă o problemă. Chiar dacă nu s-au rezolvat toate elementele litigiului, conflictul existent prin mediere poate fi mai bine înțeles de către participanții săi și transferat la un nivel gestionat.
Medierea este ideală pentru soluționarea litigiilor care prezintă un număr semnificativ de probleme și implică continuarea relațiilor dintre părți (de exemplu, în cazul divorțului soților cu copii obișnuiți). Este capabil să creeze un model adecvat pentru rezolvarea conflictelor viitoare.
"Medierea (medierea) este o tehnică de intervenție într-un conflict, aplicată atunci când situația necesită slăbirea și rezolvarea ei" [5]. Această tehnică implică identificarea și acceptarea valorilor, normelor, principiilor și intereselor pe care le suportă participanții. Principalele obiective ale medierii sunt:
· Elaborarea unui plan pentru acțiuni viitoare (proiect de acord), pe care participanții ar putea să o adopte ca bază;
· În pregătirea participanților pentru a se asigura că aceștia sunt pe deplin conștienți de consecințele propriilor decizii;
· Să asiste participanții la o soluție acceptabilă.
Sarcina mediatorului este de a identifica toate problemele existente, de a le înțelege împreună și de a le formula. Aici, mediatorul acționează ca în cazul în care, în două roluri - un ghid care arată ceea ce ar trebui să acorde o atenție, și un înregistrator, care înregistrează avizul urmărește să clarifice declarațiile insuficient clare ale participanților, rezumă cele de mai sus și de a identifica prioritățile. Cu alte cuvinte, dintr-un flux imens de informații, el extrage și scrie scurte rezumate care pot fi citite și discutate rapid. În ceea ce privește negocierile imediate între părți, acestea încep de multe ori cu negocierea obișnuită pe principiul "tu-mi, eu" ("îți voi da ceea ce vrei cel mai mult dacă îmi dai ce vreau cel mai mult" , "Ce ai putea oferi în schimbul ..." etc.) [6].
De la mediatorstva distinge facilitarea. Dacă medierea vizează, de obicei, găsirea unor compromisuri rezonabile, facilitatorul încearcă să ajute părțile să înțeleagă în mod obișnuit relația lor, să definească în mod clar obiectivele fiecărei opțiuni deschise și care să satisfacă interesele tuturor. Facilitatorul poate fi o persoană sau o echipă de patru până la cinci persoane, care lucrează fie în contact direct cu părțile, fie prin e-mail.
O altă formă de mediere este reconcilierea, în care accentul nu se pune atât pe rezolvarea problemelor, cât și pe proces, cu ajutorul conflictului încetează.
Arbitrajul este o altă formă de intervenție a unei terțe părți, recomandările sale fiind obligatorii.
Medierea se aplică în toate domeniile activității umane, unde există o nevoie de comunicare - aceasta este familia, afacerea, producția, societatea în ansamblu.
Medierea, fiind o procedură orientată spre viitor, asigură părților conservarea relațiilor de parteneriat, posibilitatea de a continua activitățile comune.
Nu este o listă completă a domeniilor în care medierea este eficientă:
· Litigii corporatiste și inter-corporative;
· Sectorul financiar și bancar;
· Industria turismului și a Recreerii;
· Imobiliar, construcții și design;
· Industrii diverse;
· Inginerie și tehnologii avansate etc.
Deseori ne referim la expresia înaripată: "într-o dispută, adevărul se naște". Desigur, un argument bun, o discuție interesantă poate fi constructivă. Dar se întâmplă adesea într-un mod diferit. Adesea, partidele care se află în conflict, fiind implicate emoțional în conflict, se privează reciproc de posibilitatea de a fi auzite și înțelese.
Da, bineînțeles, conflictele sunt inevitabile și necesare, deoarece acestea sunt un impuls pentru dezvoltare. Cu toate acestea, mai des conflictul, disputa este distructivă. În astfel de cazuri, părțile implicate în situația de conflict, fără a mai avea altă ieșire, recurg la ajutorul justiției, luând în mod evident poziții pe diferite laturi ale baricadelor. Situația rezultată a confruntării poate fi rezolvată numai prin înfrângerea uneia dintre părți și prin câștigurile celeilalte, însă această victorie nu justifică întotdeauna toate aspirațiile și speranțele câștigătorului.
De aceea, în majoritatea cazurilor, atunci când subiectul litigiului se află în planul dreptului civil, administrativ, privat, corporativ, este recomandabil să se aplice metode extrajudiciare de soluționare a litigiilor și, în special, de mediere.
Medierea, ale cărei principii principale sunt respectarea reciprocă, acceptarea reciprocă, capacitatea de a asculta și auzi, respectarea obligatorie a confidențialității reprezintă o oportunitate pentru toți participanții la litigiu de a ieși victorioși din aceasta în absența celor învinși. Medierea (medierea) din ultimul deceniu a fost folosită pe scară largă ca parte integrantă a procedurii de soluționare a conflictelor fără a se recurge la instanță - mai ales în sfera comercială. Dar medierea este adesea folosită pentru a pune capăt conflictului printr-un acord amiabil, de asemenea în timpul procesului. Astfel, medierea aici este o activitate de natură universală. Acesta poate fi utilizat atât în afara instanței, cât și în cadrul procedurilor judiciare de soluționare a litigiilor comerciale.
În multe țări ale lumii (și Rusia în acest sens nu este o excepție), în ultimii ani sa manifestat o creștere a interesului pentru această formă de soluționare a conflictelor. Principalul motiv al interesului larg răspândit în mediere și popularitatea acestuia în multe țări este cererea pentru acest serviciu. La urma urmei, apariția disputelor, a conflictelor din sfera activității antreprenoriale este aproape inevitabilă. Au existat, există și vor exista întotdeauna. În consecință, există o nevoie obiectivă de a utiliza diferite metode și forme de soluționare a litigiilor.
Medierea este cea mai ușoară formă de soluționare a litigiilor. Mediatorul - mediator - nu ia decizia, ci doar ajută la crearea condițiilor acceptabile pentru procesul de negociere. El, condus de experiența, cunoștințele, abilitatea de a soluționa conflictele, îi ajută pe diferendi să-și dezvolte o poziție care ar corespunde cel mai mult intereselor partidelor în conflict. Astfel, soluționarea unui litigiu depinde în întregime de voința disputaților înșiși.
În conformitate cu soluționarea litigiilor non-judiciare, pe baza primit în conceptul de spațiu de limbă anglo-americană de soluționare alternativă a litigiilor (ADR), definită ca o procedură în care conflictele sunt aduse la soluțiile extrajudiciare cu participarea unei terțe părți. "Metode de soluționare extrajudiciară a litigiilor dezvoltate începând cu anii 1960 în țările anglo-saxone, în principal în SUA, Anglia și Australia. Aici sunt în mod repetat "inventate" de către instanțele de judecată "[7]. Instanțele de judecată, la prima ocazie de consimțământ a părților, au transferat litigiul legal către o soluționare extrajudiciară. Astăzi, astfel de metode au fost mult timp folosite indiferent de referință judiciară, în care medierea este una dintre cele mai de succes și utilizate pe scară largă metode ADR, promovând succesiv capacitatea de a realiza decontare susținute reciproc de către un terț, și furnizarea de această structură clară.
Aplicarea cu succes a medierii ca metodă de rezolvare a conflictelor a devenit posibilă astăzi, deoarece studiile din diverse domenii și discipline au lărgit și aprofundat posibilitățile unui mod structurat de a acționa în situații de conflict pe baza responsabilității și participării personale. Nu este necesar să confundăm medierea cu concilierea. Acesta din urmă diferă de mediere prin faptul că se bazează pe o propunere, de obicei în interpretarea legii.
Partea terță însuși evaluează și determină direcția în care se poate trece la un acord. În mediere, partea terță susține numai părțile implicate în litigiu în elaborarea unei decizii independente.
Una dintre cerințele de bază care fac posibilă utilizarea medierii în rezolvarea unei dispute este bunăvoința părților implicate în conflict. Medierea poate fi aplicată numai dacă ambii sau toate părțile (în cazul în care mai mult de două părți sunt implicate în litigiu) doresc sau acceptă acest lucru.
De asemenea, este necesar să se clarifice criteriile prin care cazurile pot fi atribuite uneia sau altei metode de soluționare a litigiilor, în funcție de competența sa procedurale. Acest lucru va face posibilă o mai bună diferențiere a cazurilor în care medierea sau alte proceduri SAL au cea mai mare competență procedurală, din cauzele în care este necesar sau preferabil să se instruiască instanțele judecătorești sau să se recurgă la o procedură combinată de soluționare a litigiilor.
Metodele ADR, în special medierea, sunt cele mai aplicabile în cazurile în care:
· Principalele nu sunt revendicări legale legate de trecut, ci interesele viitoare ale partenerilor în conflict și posibilitatea de a menține relații normale în viitor (după divorț, în afaceri etc.);
• Vorbim despre relații lungi, semnificative (de exemplu, dacă consecințele divorțului afectează interesele copiilor sau relațiile de afaceri pe termen lung);
· Situația este puternic influențată de relațiile personale și partea emoțională a conflictului (cum ar fi, de exemplu, în caz de dezacorduri între acționari);
· Părțile preferă să păstreze confidențialitatea completă (litigiul este, de regulă, public);
· Este necesar să se dezvolte o soluție generală cuprinzătoare, iar un litigiu juridic acoperă (sau poate acoperi) numai
· Există cazuri complexe care nu pot fi soluționate în interesul ambelor părți (sau pot fi rezolvate nesatisfăcător) cu ajutorul unui drept cu construcția binară "da / nu".
Odată cu definirea limitelor de aplicabilitate a medierii, este necesar să se distingă trăsăturile sale caracteristice și principalele diferențe față de proces: