Nu este un secret că o parte semnificativă a tranzacțiilor care implică active rusești sunt încheiate în conformitate cu legislația engleză. În comparație cu legea rusă, engleza permite părților să utilizeze un instrument mult mai larg de mecanisme menite să protejeze interesele comerciale ale părților la tranzacție (1).
Una dintre direcțiile de protecție este protecția cumpărătorului împotriva riscurilor fiscale acumulate în anii de muncă sub controlul vânzătorului. In acest articol voi discuta despre mecanismele de bază care pot fi utilizate în acest scop, precum și principalele puncte care trebuie avute în vedere finalizarea documentației pentru tranzacția în partea fiscală, pentru a reduce riscul de erori.
Mecanismele de bază de protecție a cumpărătorului de riscurile fiscale ale vânzătorului
În practica mea, există adesea o concepție greșită că, pentru a închide problema cu riscurile fiscale, este suficient să pictezi așa-numitul " "Garanții fiscale", precum și prescrie obligațiile vânzătorului pentru despăgubiri. În această abordare există o boală rațională. El însă nu rezolvă problema că, la momentul în care va exista o oportunitate de a colecta de la daune de vânzător, o persoană juridică care a efectuat astfel de obligații, nu vor avea resurse suficiente. În consecință, gama de instrumente posibile este mult mai largă în practică.
Pe lângă garanțiile și datoriile pentru compensarea pierderilor (pe care le voi discuta mai jos), deseori folosite:
Ajustarea prețurilor. Nu trebuie să uităm că, pentru unele dintre riscurile fiscale (de obicei în ceea ce privește riscurile, care reprezintă un risc ridicat de creanță fiscală), părțile pot fi de acord doar în avans cu privire la reducerea prețului.
Restituirea temporară (rezervarea) fondurilor (escrow). În acest caz, o parte din remunerația datorată vânzătorului este reținută în contul special drept garanție împotriva obligației de compensare a pierderilor.
Plata amânată (câștig). Acest mecanism este destinat în primul rând pentru a rezolva problema imprevizibilitatea rezultatelor financiare ale afacerii - prin conectarea la performanța financiară în viitor. Cu toate acestea, aceasta contribuie și indirect la rezolvarea problemei furnizării unei surse de fonduri pentru a acoperi pierderile fiscale din perioadele anterioare.
Garanții personale. Acest mecanism rezolvă problema unei posibile dispariții a unei entități juridice care a inițiat o tranzacție (sau o lipsă de active la momentul prezentării cererilor către aceasta). factor pozitiv pentru cumpărători este faptul că, în ultimul an, Curtea Supremă a Rusiei a confirmat legalitatea recuperării dintr-o pierdere cetățean rus de garanții personale în ceea ce privește riscurile fiscale, care a fost semnat de drept englez (2).
În practică, o combinație a tuturor acestor mecanisme este adesea folosită.
Termeni de bază care sunt importanți pentru minimizarea riscurilor fiscale
În experiența mea, finalizarea prevederilor fiscale în acordul privind cumpărarea și vânzarea de acțiuni în conformitate cu legislația engleză 50% -60% din timpul petrecut de lucru cu definiții ale termenilor, care sunt apoi utilizate în calculul obligațiilor părților în ceea ce privește despăgubirea pierderii fiscale.
Luați în considerare cele principale:
Companie / Grup / Filiale (Companie / Grup / Filiale). Termenul definește perimetrul la care se aplică mecanismul de compensare pentru pierderi sau garanții fiscale. Uneori, vânzătorii încearcă să limiteze răspunderea lor prin legarea de compensare / numai la oricare dintre (de exemplu, majore) societățile achiziționate de Grup, se deplasează riscurile de companii mai mici dincolo de compensare, chiar dacă aceste companii fac parte din perimetrul tranzacției.
Eveniment (baza pentru apariția unei datorii fiscale). Cumpărătorul este interesat de definiția cea mai largă posibilă pentru a lega într-o anumită perioadă (de exemplu, înainte sau după închiderea tranzacției) apariția cererilor fiscale cât mai aproape posibil.
Venituri, profituri sau câștiguri (venituri, profit, câștiguri de capital). Cumpărătorul este interesat de o definiție cât mai largă posibilă pentru a înțelege toate posibilele motive pentru apariția unor creanțe fiscale. Lipsa unei definiții speciale în scopuri fiscale în unele cazuri poate conduce la faptul că taxele plătite în cazul în care profiturile / veniturile nu sunt recunoscute în contabilitate nu vor fi acoperite.
Overprovision (redundanța excesivă). Termenul este necesar în cazul în care există un acord de compensare a vânzătorului pentru costurile fiscale rezervate în mod inutil (deoarece valoarea rezervei în raport, de obicei, reduce prețul inițial plătit pentru activul achiziționat).
Relievire (Dreptul de deducere). Cumpărător este important ca vânzătorul a fost responsabil pentru pierderea calității activelor fiscale declarate (drepturi la deduceri), cum ar fi în curs de execuție, investiții de capital, TVA decompensată, etc. În caz contrar, puteți fi într-o situație în care cumpărătorul va plăti pentru aceasta, ca un activ real, dar în viitor nu poate "împacheta în bani".
Salvarea (salvarea). Este necesar ca vânzătorul să "captureze" efectul secundar al taxei suplimentare plătite. De exemplu, baza fiscală pentru datoriile curente privind impozitul pe venit poate fi redusă cu suma impozitului plătit asupra bunului.
Impozit (impozit). Cumpărătorul este interesat în definiția cea mai largă posibilă (care se încadrează, de obicei, cu excepția taxelor de proprietate și taxe, taxe, sotsvznosy, precum și amenzile și penalitățile aferente taxei insuficiente.
Revendicare / revendicare fiscală. Este important să se determine la ce moment există motive pentru a prezenta o compensație vânzătorului pentru compensarea pierderilor. Cumpărătorul dorește de obicei să obțină dreptul de a depune o reclamație la momentul primirii deciziei de verificare / inspecție. Vânzătorul încearcă adesea să amâne acest moment înainte ca procesul pe această temă să se finalizeze. Această din urmă opțiune este vânzător dezavantajos ca în momentul în care sfârșitul instanța poate expira deja o cerere de daune de compensare (care este de obicei limitată în timp).
Grup fiscal (grup fiscal). Anterior, această dispoziție era, de obicei, de natură ipotetică. În conformitate cu noua legislație privind un grup consolidat de contribuabili, acest lucru poate deveni relevant dacă contrapartea aparține unui astfel de grup (aceasta se aplică în primul rând celor mai mari companii din țară). De asemenea, poate avea o importanță deosebită atunci când achiziționează companii care au o afacere semnificativă în străinătate.
Răspunderea fiscală. Aceasta este una dintre prevederile cheie - determină ce este considerată o pierdere fiscală și este compensabilă de către vânzător către cumpărător. Este important ca cumpărătorul să nu se afle într-o situație în care trebuie compensată numai suma care urmează a fi plătită în numerar. Definiția corectă ar trebui să includă: valoarea taxelor suplimentare, pierderea de active fiscale (dreptul la deducere), utilizarea forțată a activului fiscale (de exemplu, compensate împotriva disponibile din plățile excedentare contribuabil de impozitare), și (uneori) costurile suportate privind protecția creanțelor fiscale .
Garanții și compensarea pierderilor
Garanții (garanții) - acestea sunt condițiile contractului, care, în cazul încălcării inzestreaza partea inocentă dreptul de a pretinde daune-interese, dar fără dreptul de anulare sau de reziliere a contractului.
Faptul că garanția în conformitate cu legislația engleză poate fi acordat pentru orice caz, în prezent sau în viitor, indiferent dacă debutul unui astfel de eveniment depinde de parte la contract, face posibilă utilizarea acestui mecanism de compensare a pierderilor fiscale.
În partea fiscală, garanțiile sunt prescrise suficient de detaliat (de obicei, aceste garanții nu sunt mai mici de 20, acoperind toate aspectele principale ale impozitării).
În același timp, unele garanții pentru despăgubiri nu sunt suficiente, deoarece este încă necesar să se demonstreze că prejudiciul a fost cauzat de încălcarea garanției. În plus, minusul garanțiilor este că garanția poate fi limitată prin divulgarea specială de către vânzător (dezvăluire) sau din cauza popularității sale față de cumpărător. În același timp, în ceea ce privește garanțiile în evaluarea valorii pierderilor rambursabile, legea engleză implică faptul că partea nevinovată este obligată să ia măsuri pentru a reduce dimensiunea lor.
Pentru a rezolva aceste probleme mecanism de garanții este utilizat de obicei în legătură cu mecanismul de obligația de despăgubire (indemnizații), care este o promisiune contractuală de despăgubire a pierderilor apărute în legătură cu orice eveniment special sau circumstanță care ar putea apărea în viitor. Scopul daunelor este de a oferi părții nevinovate o prevedere pe care o va avea în lipsa unei astfel de încălcări.
Adesea, în ceea ce privește riscurile fiscale, obligația de recuperare a pierderilor fiscale este formulată într-un acord separat privind datoriile (contractele) fiscale.
Spre deosebire de garanții, valoarea obligației de recuperare a daunelor, în conformitate cu legea engleză, nu este, de regulă, limitată sau redusă prin divulgarea de informații. În plus, legea engleză nu implică faptul că partea compensatoare trebuie să se străduiască să reducă cuantumul acestei pierderi.
Excepții de la compensarea pierderilor (excluderi)
O altă secțiune importantă este definirea excepțiilor de la obligațiile vânzătorului de a compensa pierderile asociate evenimentelor care au avut loc înainte de încheierea tranzacției.
În ceea ce privește riscurile fiscale, cele mai frecvente sunt excepțiile de la obligația de compensare a pierderilor în ceea ce privește:
riscurile fiscale acoperite de prevederile deja incluse în calcularea prețului de tranzacție;
impozite taxe suplimentare cauzate de acțiunile cumpărătorului (cu excepția cazului în care sunt comise în virtutea unor cerințe legale, în cursul normal al activității etc.). În același timp, o schimbare a practicii judiciare, de regulă, nu este o bază pentru excepțiile de la dreptul la despăgubire pentru o pierdere;
încălcarea procedurii de reclamație a cumpărătorului (de exemplu, neautorizarea vânzătorului pentru a participa la litigiul cu autoritățile fiscale).
Corectarea sumei de plată (clauze "Gross-up")
Orice plată care se va efectua din partea Rusiei în favoarea unei contrapărți străine ar putea face obiectul unei rețineri a impozitului pe venit la sursă. Principiul general că părțile sunt de obicei ghidate în această parte - cheltuielile fiscale Este în cazul despăgubirii de către vânzător la cumpărător trebuie să se bazeze pe vânzător (ca cumpărătorul trebuie să fie în aceeași situație ca și în cazul în care pierderea nu ar fi fost suportate inițial).
Aici este necesar să se acorde atenție că, potrivit Constituției ruse și Codului Fiscal al Federației Ruse, impozitele sunt plătite independent de contribuabil. Prin urmare, legalitatea prevederilor standardului de limba engleză, care, în cazul cheltuielilor pentru compensații la plata impozitului ia părții de plată ar putea fi contestată. Pentru a evita această problemă, este necesar să se reformuleze dispozițiile relevante, astfel încât au spus să mărească suma care trebuie plătită, în același mod în care, după deducerea de plată a taxei a avut loc la o rată ca și în cazul în care taxa nu a fost folosit inițial.
Alte aspecte fiscale
De asemenea, este important să nu uitați:
analiza (și să modifice în interesul părților pe care o reprezentați), deoarece include soldurile de calcule fiscale și active și datorii privind impozitul amânat (creanțe privind impozitul amânat și pasive) în formula de stabilire a prețurilor, inclusiv capitalul de lucru net (net de lucru Capital) sau datorie netă (datorie netă);
prescrie o limită de timp (Limitări) în ceea ce privește garanțiile fiscale și dreptul la compensarea pierderilor (ținând cont de perioada de prescripție privind plățile fiscale, în interesul cumpărătorului să insiste pe o perioadă de cel puțin patru ani);
Procedura de înregistrare (inclusiv procedura de preparare și furnizarea de declarații) între semnarea și închiderea tranzacției (supravegherea desfășurării activității între Semnarea și completarea);
stipulează dispoziții privind taxele legate de executarea tranzacției (de exemplu, taxele de transfer / taxe de timbru), este important în primul rând pentru tranzacția în alte jurisdicții (de exemplu, cu utilizarea companiilor cipriote).