În țările străine în cadrul opțiunii, de obicei, înseamnă un acord conform căruia o parte se angajează să se asigure de opțiunea la cererea și în raport cu cealaltă parte (de exemplu, pentru a cumpăra sau de a vinde un activ) pentru specificate în perioada de opțiuni și / sau la apariția specificată în opțiunea circumstanțe.
Apărută inițial ca un instrument financiar derivat este utilizat în comerțul cu bursele de mărfuri și de valori, opțiunea este larg răspândită și în afara acesteia. Opțiunile cele mai active sunt utilizate atunci când structurarea tranzacțiilor în fuziuni și achiziții (MA), este adesea inclusă în acordurile acționarilor ca un mecanism de ieșire pentru impasul în managementul companiei, și sunt, de asemenea, utilizate în alte moduri comerciale, cum ar fi acționează ca un mecanism pentru a stimula top managementul companiilor.
Anterior în Rusia, opțiunea ar putea fi utilizată numai în cadrul relațiilor de schimb.
În lume, două modele principale de opțiuni juridice sunt comune.
Primul model prevede o petrecere cu titlu gratuit sau contra cost (primă opțiune), de cealaltă parte a ofertei, pentru o perioadă limitată pentru anumite tranzacții (de exemplu, vânzare și cumpărare) sau încheierea unui acord pentru emiterea unei astfel de oferte (și eliberarea ulterioară a acestuia).
Cealaltă parte are dreptul de a realiza dreptul de acceptare în termenul specificat și după îndeplinirea altor condiții stipulate în ofertă, ceea ce va conduce la încheierea contractului respectiv (contractul principal). O caracteristică importantă a acestui drept de acceptare este că are o a doua natură, adică poate fi realizată fără participarea partidului care a emis oferta.
În conformitate cu a doua opțiune model este emisă în mod direct ca un contract de primar (adică, nu este utilizat circuit cu emiterea ofertei și acceptarea ulterioară și partea semnează imediat documentul unic), în care o parte furnizează celeilalte dreptul sekundarnoe parte de a cere executarea la un anumit moment și / sau la / executarea anumitor condiții.
Până de curând, legislația rusă nu a stabilit niciunul dintre aceste modele și opțiunea a fost înțeleasă numai în două moduri:
a) ca garanție de emisiune care dă dreptul de a cumpăra acțiuni la o societate pe acțiuni care a emis o astfel de garanție (opțiunea emitentului) în conformitate cu art. 2 din Legea federală nr. 39-FZ din 22 aprilie 1996 "Pe piața valorilor mobiliare";
Procedura de emitere și de circulație a opțiunii emitentului, precum și orice alte titluri de capital, este strict reglementată de legislația pieței valorilor mobiliare. Opțiunea emitentului nu poate fi emisă pentru niciun alt activ decât acțiunile emitentului. În legătură cu aceasta, acest instrument nu a fost practic utilizat în relațiile comerciale. Un contract opțional, fiind un instrument financiar derivat, nu poate fi utilizat în relații off-exchange. Astfel, până de curând, reglementarea opțiunilor de tip "over-the-counter" din Rusia a fost practic inexistentă.
În acest articol, vom discuta aceste mecanisme noi pentru a legislației ruse, asemănările și diferențele lor, precum și compara acordul opțiune și un alt instrument nou pentru legislația rusă - un contract de abonament, care are, la prima vedere, similar cu caracteristici de opțiune.
Opțiunea de a încheia un acord: ofertă irevocabilă
Prima parte este încheierea unui acord privind acordarea de către una dintre părți celeilalte părți a unei oferte irevocabile (dreptul de a încheia un acord de bază (sau contracte) în anumite condiții). A doua parte este realizarea prin acceptarea ofertei irevocabile emise. În același timp, pentru încheierea contractului principal, este suficient să acceptați și să nu solicitați participarea părții care a emis oferta.
Conform legii, opțiunea de a încheia un acord are următoarele caracteristici cheie:
pot fi furnizate atât contra unei taxe, cât și fără costuri;
trebuie să conțină condițiile care permit determinarea subiectului și alte condiții esențiale ale contractului principal;
ar trebui să fie sub forma unui contract de bază;
permite alocarea drepturilor asupra unei opțiuni (cu excepția cazului în care o opțiune prevede altfel).
Datorită posibilității de a realiza opțiunea de către o singură parte prin acceptare (adică fără participarea părții care a emis oferta), opțiunea de a încheia contractul este un design convenabil pentru utilizarea în scheme de opțiuni. Cu toate acestea, este necesar să rețineți că toate cerințele aplicabile ale legislației în vigoare sunt respectate. De exemplu, în ceea ce privește opțiunea de a încheia un contract de cumpărare de acțiuni, aceasta înseamnă obținerea în avans a aprobărilor corporative necesare, a derogărilor de la drepturile preferențiale etc.
În același timp, atunci când se lucrează cu acest instrument este important să ne amintim despre problemele asociate cu punerea în practică a posibilității de a face un contract, în cazurile în care contractul principal este supus înregistrării de stat și de legalizare. Ca o opțiune de a contracta ar trebui să fie în formă de contract de bază, în practică, pot exista probleme cu starea de înregistrare sau de legalizare (și realitate recunoașterea ulterioară) și oferta de acceptare, certificate în mod individual (mai degrabă decât un singur document, așa cum este de obicei).
Aceste schimbări fac utilizarea opțiunii de a încheia un contract, de fapt, imposibilă, pentru că implementarea opțiunii (încheierea contractului principal) va necesita semnarea unui document unic, pentru care ambele părți trebuie să participe. Astfel, acceptarea de către una dintre părți a unei oferte irevocabile furnizate de cealaltă parte nu va fi suficientă pentru a realiza opțiunea care descompune întreaga structură a acestui mecanism.
Rezumând scris mai sus, putem concluziona că opțiunea de a face un contract este un design interesant pentru punerea în aplicare a sistemelor de opțiuni, dar este clar că există un număr de ambele probleme și limitări existente și potențiale care trebuie luate în considerare la selectarea și utilizarea instrumentului.
Contract de opțiune: cererea de execuție
În ciuda similară cu opțiunea de a semna numele de contract, contract de opțiune este un mecanism juridic independent, pus în aplicare nu prin acceptarea în ceea ce privește o ofertă irevocabilă, și prin execuție vostrebovanie de acord de pre-semnat opțiunea (a se vedea. Diagrama unui acord opțiune de implementare).
Astfel, acordul de opțiune este un acord conform căruia una dintre părți are dreptul, în termenul stabilit de acord, să solicite celeilalte părți să efectueze acțiuni predeterminate (transfer de active, transfer de fonduri etc.).
Conform legii, contractul de opțiune poate fi caracterizat prin următorii parametri principali:
cerința unei acțiuni poate fi considerată declarată la apariția anumitor circumstanțe (atât dependente, cât și independente de voința părților) specificate în opțiune;
nu este obligat să emită o ofertă și să accepte o acceptare, așa cum se prevede în opțiunea de a încheia un contract; - un acord de opțiune este încheiat imediat;
in-lege prevede expres că opțiunea poate fi caracter gratuit, adică, nu se poate prevedea plata unei sume de bani pentru mâna dreaptă pentru a face o cerere în temeiul acordului de opțiune, chiar dacă este încheiat între entitățile comerciale (trebuie să țină seama de prevederile Codului civil privind interzicerea donațiilor între comerciale organizații).
Schema opțiunilor clasice, care există în legislația engleză și este bine cunoscută întreprinderii rusești, include de obicei două plăți în cadrul implementării sale:
plata primei de opțiune;
plata pentru tranzacție (de exemplu, transferul unui activ).
Legislația rusă prevede în mod expres doar opțiunea de a plăti o primă de opțiune în cadrul unui contract de opțiune, dar nu prevede nicio plată pentru actul relevant (tranzacție) de către persoana care a emis opțiunea. În opinia noastră, pornind de la principiul libertății contractului, părțile au dreptul de a stabili o remunerație pentru executarea acestor acțiuni. În același timp, având în vedere lipsa de referire directă la posibilitatea de a percepe o taxă pentru acțiunile lor în lege, responsabilitatea pentru efectuarea unei plăți poate fi stabilită în contractul de opțiune în alte moduri, fiecare dintre care poartă anumite riscuri:
1) plata pentru comiterea unei acțiuni ca parte a unei prime de opțiune. Întrucât din punct de vedere juridic, prima de opțiune nu este o plată pentru comiterea unei acțiuni, există riscuri în cadrul opțiunilor în efectuarea anumitor acțiuni. De exemplu, în cazul transferului de către o persoană a unui produs necorespunzător unei alte persoane care face obiectul opțiunii. În cazul în care taxa pentru comiterea acțiunii (pentru transferul produsului) este inclusă în primă opțiune, atunci când se calculează valoarea daunelor în legătură cu primirea de bunuri de studiu de calitate necorespunzătoare, nu va fi posibil să se ia în considerare costul, deoarece nu este o taxă pentru transferul de mărfuri;
2) plata pentru comiterea unei acțiuni ca o condiție pentru exercitarea opțiunii. Riscul descris mai sus în ceea ce privește efectuarea plății pentru executarea unei acțiuni ca parte a primei de opțiune este, în opinia noastră, relevant pentru efectuarea unei plăți ca o condiție pentru exercitarea opțiunii. În plus, în acest caz, plata pentru comiterea unei acțiuni poate fi efectuată numai după ce acțiunea este săvârșită (deoarece condiția pentru exercitarea unei opțiuni trebuie să fie efectuată înainte ca acțiunea să fie comisă).
Aceste metode de plată pentru o acțiune pot conține și alte riscuri care apar în legătură cu anumite tipuri de acțiuni efectuate în cadrul opțiunii. Prin urmare, atunci când se implementează o opțiune, este de dorit să se evalueze modul optim de plată a unei taxe pentru realizarea unei acțiuni, în funcție de ceea ce se așteaptă să se facă în cadrul opțiunii.
Alte aspecte
La punerea în aplicare a unui acord de opțiune, ca și în cazul opțiunii de încheiere a unui contract, sunt posibile probleme practice asociate cu notarea sau înregistrarea de către stat a contractelor de opțiune. În prezent nu există o practică stabilită în ceea ce privește verificarea îndeplinirii condițiilor pentru exercitarea opțiunii, deoarece aceasta nu este responsabilitatea notarilor și a organelor de stat. În plus, pot exista situații în care necesitatea de notare sau înregistrare de stat a unei tranzacții face imposibilă încheierea unui acord de opțiune. Un exemplu viu al unei astfel de situații ar putea fi tranzacțiile care implică transferul de proprietate asupra acțiunilor unei societăți cu răspundere limitată. Deoarece transferul de drepturi la acțiuni în SRL este considerat a fi efectuat de la momentul notaririi tranzacției, dacă legile nu prevăd altfel, notarul va refuza cel mai probabil să reevalueze acordul de opțiune. Problema este că, altfel, va duce la un transfer instantaneu al proprietății, în ciuda condițiilor oferite de opțiune, necesare unei astfel de tranziții.
În comparație cu opțiunea de a încheia un contract, opțiunea de acord este într-o măsură mult mai mică reglementată de legea rusă. O astfel de nerezolvat este atât caracteristici pozitive și negative ale acestui mecanism, pe de o parte, ea face posibilă determinarea condițiilor opțiunii, pe de altă parte, acesta este combinat cu lipsa practicilor judiciare și de afaceri relevante, care pot provoca probleme.
Un acord de opțiune este un mecanism promițător care permite implementarea schemelor de opțiuni în cadrul legislației ruse prin semnarea unui document. Cu timpul, având în vedere tranziția tot mai mare a afacerilor în cadrul legislației ruse, acest mecanism, în opinia noastră, va permite implementarea efectivă a schemelor de opțiuni în domeniul juridic rusesc.
Contracte opționale și abonați: diferențe de natură juridică
Sub abonatul este un acord care prevede introducerea uneia dintre părți (parte) a identificat, inclusiv plăți periodice, sau orice altă prevedere a dreptului de a solicita celeilalte părți (artist) de performanță specificate în contract cu privire la condițiile stabilite de abonat. Aceștia din urmă sunt obligați să efectueze plăți sau să furnizeze alte prestații conform contractului, indiferent dacă au fost obligați să efectueze performanța corespunzătoare de la interpret, cu excepția cazului în care se prevede altfel.
Cu toate acestea, aceste două instrumente par similare doar dacă nu intri în detalii. În opinia noastră, diferența esențială dintre contractele de opțiuni și cele de abonat se află în centrul atenției acestora sau, din punct de vedere juridic, diferența dintre natura lor juridică. Din conceptul de contract de abonat nu este clar ce se înțelege prin "acordare", pe care abonatul are dreptul să îl solicite de la interpret. În opinia noastră, natura juridică a contractului de abonament vor varia în funcție de ceea ce se înțelege prin „dispoziția“ în cazul în care este vorba de servicii, natura sa juridică este similară cu acordul serviciilor cu plată, în cazul în care funcționează - ca un contract de muncă, etc. . În acest sens, contractul de subscriere este un tip de cadru conceput pentru a fi utilizat împreună cu alte tipuri de contracte.
Astfel, contractul de abonat au diferite de natură juridică și creat pentru alte scopuri decât opțiuni, nu se aplică circuitelor opționale, în special având în vedere prezența unor norme specifice care stabilesc două tipuri de acorduri de opțiuni ca instrumente separate.
Scurte concluzii și recomandări
Rezumând cele de mai sus, se poate observa că în domeniul juridic al Rusiei, în cele din urmă, a fost posibilă implementarea schemelor de opțiuni utilizând modele speciale de opțiuni. În opinia noastră, acest lucru este un pas important în dezvoltarea dreptului rus, care, împreună cu celelalte modificări introduse în Codul civil, care permite avocații ruși să utilizeze mecanismele-cheie utilizate în țările occidentale în structurarea tranzacțiilor. În același timp, trebuie amintit faptul că aceste aranjamente au o serie de neajunsuri, inclusiv soluționarea slabă, prezența unor conflicte între legislații noi și deja existente, precum și nu întotdeauna o distincție clară între mecanismele opționale și alte instrumente de drept civil.